編者按社交軟件如今已經(jīng)深入到人們的生活中，而社交軟件中的表情包也成為“聊天必備”。原創(chuàng)表情包和根據(jù)已有作品改編的表情包種類越來越豐富，但同時(shí)也面臨被侵權(quán)風(fēng)險(xiǎn)。

北京互聯(lián)網(wǎng)法院日前對一起涉微信表情案進(jìn)行宣判，被告軟件中使用的表情包和騰訊公司的幾乎一樣，最終法院一審判定被告軟件侵權(quán)。表情包雖小，但其涉及的著作權(quán)問題不容忽視。

兼具表達(dá)和娛樂功能的表情包自誕生以來，深受網(wǎng)民的喜愛和追捧。微信、微博等社交平臺(tái)上，隨處可見“姚明臉”“葛優(yōu)躺”“洪荒少女”“達(dá)康書記”等表情包，其本身富有的趣味性和表現(xiàn)力使其成為一種極具傳播特色的網(wǎng)絡(luò)流行文化，甚至網(wǎng)友們“不用表情包都不好意思聊天”“一言不合就斗圖”。

從最初簡單的微笑符號(hào)到emoji表情再到全民自制表情包，越來越低的設(shè)計(jì)制作門檻讓表情包演化為網(wǎng)民的“必備裝備”，進(jìn)而成為一種廣告營銷元素甚至基本傳播策略，例如社交平臺(tái)上常見的以楊穎、鹿晗等真實(shí)形象設(shè)計(jì)的表情包，實(shí)際上是經(jīng)紀(jì)公司為藝人專門拍攝設(shè)計(jì)的，這些專屬表情包承載著推廣運(yùn)營的功能。

然而，表情包在帶來聊天樂趣和商業(yè)價(jià)值的同時(shí)，背后也隱藏著不容忽視的侵權(quán)風(fēng)險(xiǎn)，極易成為“侵權(quán)包”。那么，表情包可能侵犯何種權(quán)利？什么樣的表情包受《著作權(quán)法》保護(hù)？侵權(quán)者又該承擔(dān)何種法律責(zé)任呢？

并非所有表情包都受《著作權(quán)法》保護(hù)

對于表情包的使用者來說，可以在社交平臺(tái)或即時(shí)通訊軟件中正常添加使用表情包，這些表情包可以認(rèn)為是經(jīng)過表情包制作者事實(shí)行為上的許可，只要不脫離該平臺(tái)或軟件使用，一般不會(huì)涉嫌侵權(quán)。但是對于制作者來說，在制作的過程中就需要特別注意是否涉嫌侵權(quán)，尤其是是否存在侵犯著作權(quán)的風(fēng)險(xiǎn)。

表情包構(gòu)成作品是其獲得《著作權(quán)法》保護(hù)的前提，《著作權(quán)法》所稱作品，是指文學(xué)、藝術(shù)、科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨(dú)創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力成果。因此，只有同時(shí)具備可復(fù)制性和獨(dú)創(chuàng)性的表情包才能獲得《著作權(quán)法》保護(hù)。一般來說，表情包是具有可復(fù)制性特征的，但是否具有獨(dú)創(chuàng)性則需要根據(jù)表情包的具體類型進(jìn)行具體分析。

原創(chuàng)動(dòng)漫類表情包

凱邁樂軟件,著作權(quán)登記網(wǎng)（h ttp://m.eshenshuai.com/）

北京互聯(lián)網(wǎng)法院最近審理的微信表情包信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)糾紛案也是這方面的典型案例，在該案中，法院認(rèn)為涉案微信表情均為采用“黃臉表情”設(shè)計(jì)理念的卡通形象，即用圓形黃色表示面部，在此基本造型的基礎(chǔ)上，通過眼部、嘴部、手勢等神態(tài)的變化來反映人物的不同情緒，生動(dòng)、形象、富有趣味，在線條、色彩運(yùn)用等方面體現(xiàn)出一定的個(gè)性化選擇和獨(dú)創(chuàng)性表達(dá)，具有審美意義，構(gòu)成美術(shù)作品，受《著作權(quán)法》保護(hù)。

造型簡單并被人們廣泛使用傳播的“捂臉”“呲牙”“奸笑”“嘿哈”等表情，雖然創(chuàng)作投入和創(chuàng)作難度不大，但的確具有一定獨(dú)創(chuàng)性，構(gòu)成《著作權(quán)法》意義上的作品。

法院強(qiáng)調(diào)，首先，根據(jù)《著作權(quán)法》的規(guī)定，征得許可并支付報(bào)酬是使用他人作品的基本前提；其次，網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)是注意力經(jīng)濟(jì)，免費(fèi)的經(jīng)營模式不代表不獲利或少獲利。聊天表情的使用，拓展了用戶的表達(dá)方式，且具有趣味性，一定程度上提升了用戶使用軟件的體驗(yàn)，為軟件增加了用戶的黏性，使得被告可以利用網(wǎng)民注意力通過其他增值服務(wù)獲得收益。綜上，法院最終判令被告賠償原告經(jīng)濟(jì)損失30萬元。

基于已有素材再加工的表情包

與原創(chuàng)類表情包相對的是，現(xiàn)在有大量在既有素材基礎(chǔ)上再加工形成的表情包。表情包制作者通過將影視、綜藝、新聞或其他視頻中的畫面截圖或照片中的表情、動(dòng)作、臺(tái)詞置于相關(guān)語境中用以表達(dá)情感。前者如“小S”“達(dá)康書記”“葛優(yōu)躺”“錦鯉女孩”等表情包數(shù)不勝數(shù)，后者比較典型的是將真人照片卡通化創(chuàng)作形成的“姚明”系列表情包以及在原有照片表情基礎(chǔ)上添加卡通外廓的熊貓、小學(xué)生系列表情包等。

對于在既有素材基礎(chǔ)上再加工形成的表情包，此類表情包如果未對在先作品做整理、添加等處理，則難以形成新的獨(dú)創(chuàng)性表達(dá)，不構(gòu)成新作品，使用該表情包涉嫌侵犯原著作權(quán)人的權(quán)利，并不會(huì)侵犯表情包制作者的著作權(quán)；如果按照一定的標(biāo)準(zhǔn)對截圖、圖片進(jìn)行整理、拼接，賦予原素材新的意義內(nèi)涵，或者通過添加文字、其他智力創(chuàng)作元素的方式體現(xiàn)與原素材不同的情感表達(dá)，則可能達(dá)到獨(dú)創(chuàng)性要求，成為受《著作權(quán)法》保護(hù)的演繹作品，此時(shí)使用該表情包可能會(huì)涉及對于原始權(quán)利人和表情包制作者兩者著作權(quán)的侵犯。

制作表情包，好玩也要合法

由上文可知，在社交平臺(tái)、即時(shí)通訊平臺(tái)等表情包“市場”或“秀場”中，大多數(shù)表情包在具備獨(dú)創(chuàng)性特征后可以受《著作權(quán)法》保護(hù)。但對于獨(dú)創(chuàng)性的認(rèn)定仍需具體情況具體分析，且獨(dú)創(chuàng)性的高低不影響是否將其作為作品保護(hù)，僅對保護(hù)程度和范圍產(chǎn)生影響。

對于表情包制作者來說，除了要注意著作權(quán)侵權(quán)風(fēng)險(xiǎn)外，還要注意不能侵犯公民的肖像權(quán)和名譽(yù)權(quán)。

對于以真實(shí)形象設(shè)計(jì)的表情包，脫離原有使用方式使用該類表情包，會(huì)涉嫌侵犯該真實(shí)人物的肖像權(quán)。事實(shí)上，不僅是公眾人物，將任何普通自然人肖像制成表情包進(jìn)行傳播均可能侵犯肖像權(quán)，只是基于互聯(lián)網(wǎng)的信息海量性和傳播隱蔽性，侵權(quán)行為難以發(fā)現(xiàn)、侵權(quán)主體難以確認(rèn)，很多隱藏的侵權(quán)行為并未被及時(shí)有效制止，但不維權(quán)、維權(quán)少并不代表其人格權(quán)不受法律保護(hù)。此外，真人表情包著作權(quán)人行使權(quán)利需嚴(yán)格依照其與肖像權(quán)人的約定，未經(jīng)肖像權(quán)人同意，該表情包不得發(fā)表、傳播或銷售。

此外，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理名譽(yù)權(quán)案件若干問題的解答》，如果表情包對他人形象的使用存在歪曲、丑化等損害人格尊嚴(yán)的情形，并通過傳播使第三人知曉，降低他人社會(huì)評價(jià)并造成精神痛苦，則構(gòu)成名譽(yù)權(quán)侵權(quán)。

表情包作為一種網(wǎng)絡(luò)流行符號(hào)，商業(yè)價(jià)值不斷被挖掘并形成商業(yè)鏈條。越來越多的表情包在商業(yè)軟文廣告、營銷文案和周邊衍生品中以生動(dòng)活潑的形象出現(xiàn)，企業(yè)利用表情包進(jìn)行宣傳推廣的過程中“打擦邊球”“蹭熱點(diǎn)”現(xiàn)象大量存在。很多表情包制作者也通過用戶打賞或付費(fèi)使用的方式獲取較大利益。根據(jù)所涉及的權(quán)利，制作表情包可能需要征得原有作品著作權(quán)人和肖像權(quán)人的許可，使用他人制作的表情包亦可能需要征得表情包制作者、原有作品著作權(quán)人和肖像權(quán)人的許可。但目前的事實(shí)是，表情包是否均獲得完整的著作權(quán)、肖像權(quán)合法授權(quán)不得而知。

表情包作為網(wǎng)絡(luò)時(shí)代的“新表情”，在豐富人們話語表達(dá)形式、共享娛樂價(jià)值和市場價(jià)值的同時(shí)，應(yīng)朝著更加規(guī)范化的方向發(fā)展。

互聯(lián)網(wǎng)并非法外之地，言論自由也并非沒有邊界，莫讓表情包成為“侵權(quán)包”。只有權(quán)利人合法權(quán)利得到保護(hù)，各方主體利益得到平衡，才能更好地鼓勵(lì)高質(zhì)量表情包的創(chuàng)作與傳播，推進(jìn)表情包商業(yè)市場高效有序發(fā)展，滿足公眾多元化表達(dá)需求。

（作者朱閣系北京互聯(lián)網(wǎng)法院法官，李珂系北京互聯(lián)網(wǎng)法院法官助理）

作者：朱閣 李珂 來源：中國新聞出版廣電報(bào) 發(fā)布時(shí)間：2019年8月15日