合同文本、判決匯編、零分作文……這些是作品嗎？文字作品的構(gòu)成判定需綜合考量

根據(jù)現(xiàn)行《著作權(quán)法實(shí)施條例》第四條規(guī)定，所謂文字作品，是指小說、詩詞、散文、論文等以文字形式表現(xiàn)的作品。但是，在實(shí)踐中，很多文字形式的智力成果是否構(gòu)成作品，并非僅僅通過上述定義就能判定，還需要結(jié)合《著作權(quán)法》的原理來綜合考察。功能性的表達(dá)并非必然不構(gòu)成作品：個性化菜譜《著作權(quán)法》只保護(hù)具有獨(dú)創(chuàng)性的表達(dá)，任何實(shí)用性的因素，包括操作方法、技術(shù)方案和實(shí)用功能都不在《著作權(quán)法》的保護(hù)范圍之內(nèi)，這已經(jīng)成為全世界著作權(quán)法律法規(guī)通行的共識。例如，一個人在看到他人的食譜中記載的某個菜肴的制作方法后烹制出菜肴，本身并不構(gòu)成對他人著作權(quán)的侵權(quán)。值得注意的是，很多人往往容易走入一個誤區(qū)，將單純的菜譜不受《著作權(quán)法》保護(hù)，等同于將生動形象描述菜譜的圖書也排除出《著作權(quán)法》的保護(hù)范圍，而這顯然是片面的。例如，剁椒魚頭的烹制方法（菜譜）是，“1.提前把剁椒醬做好，將辣椒去蒂后洗凈，用廚房紙擦干水分；2.將辣椒、姜10克、蒜10克剁碎，放入容器中，加入鹽3克、豆豉5克、糖3克拌勻……6.將魚頭取出，切面涂上蠔油，均勻地撒上味精、淀粉、精鹽、料酒和白糖，魚頭反放于盤中，撒上相同的調(diào)料并涂上剁椒醬，在魚頭下墊蔥姜蒜，入鍋，中火蒸20分鐘”。很明顯，這是不受《著作權(quán)法》保護(hù)的實(shí)用性方法和技巧，任何人都可以自由使用這種方法炒菜。但是，如果有人將這種方法匯編入他的菜譜，并配以生動形象的說明、描述，那么整本菜譜就可以構(gòu)成具有獨(dú)創(chuàng)性的匯編作品。這是因?yàn)?，雖然同樣有實(shí)用功能，但是整本菜譜的文字描述仍然能夠傳遞出某種可以脫離于功能之外的獨(dú)創(chuàng)性表達(dá)。因此，對于這樣的個性化菜譜，如果他人未經(jīng)許可擅自復(fù)制發(fā)行，仍然構(gòu)成對菜譜作者著作權(quán)的侵權(quán)?！皠?chuàng)作空間有限”的表達(dá)也可能構(gòu)成作品：合同文本所謂“唯一性表達(dá)”，是指對于某種思想只有一種或幾種有限的表達(dá)方式。例如，對萬有引力定律進(jìn)行簡單描述的形式有限并且趨于相同。所謂“唯一性表達(dá)”規(guī)則，是指如果一個智力創(chuàng)造的成果在表達(dá)形式上是唯一的或少數(shù)幾種，那么無論它是否具有獨(dú)創(chuàng)性都將被排除出作品的范圍。企業(yè)在商業(yè)活動中，經(jīng)常要用心撰寫各種用途的商業(yè)合同，那么，這種合同文本有著作權(quán)嗎？實(shí)踐中，對于這一問題，存在著針鋒相對的兩種觀點(diǎn)。一種觀點(diǎn)認(rèn)為，合同文本不能主張著作權(quán)。這是因?yàn)椋黝惡贤谋景l(fā)揮的是實(shí)用技術(shù)功能，是為了解決某個領(lǐng)域（如買賣、租賃、承包、運(yùn)輸?shù)龋┑木唧w法律問題，是根據(jù)《合同法》以及所涉領(lǐng)域的實(shí)際情況而制作，合同條款約定的是當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)，法律表達(dá)方式較為有限，且準(zhǔn)確而簡潔的表達(dá)方式更為有限。因此，如果允許合同文本書寫較好的表達(dá)方式享有著作權(quán)，則意味著其他人在遇到類似法律問題時不能使用相同的表達(dá)方式，這實(shí)質(zhì)是對思想的壟斷，違背《著作權(quán)法》的本意，因此合同文本不應(yīng)受《著作權(quán)法》保護(hù)。筆者并不贊同上述觀點(diǎn)，而是認(rèn)為，合同文本如果滿足最低的獨(dú)創(chuàng)性要求，仍有可能構(gòu)成作品。這是因?yàn)?，雖然合同文本創(chuàng)作空間有限，但創(chuàng)作空間有限的智力成果并不必然不能構(gòu)成作品。例如，隨著美甲文化的流行，女孩子都喜歡將自己的指甲進(jìn)行各種美妝，那么，這些美甲圖案有可能構(gòu)成作品嗎？筆者認(rèn)為，對于多數(shù)美甲圖案而言，難以認(rèn)可其具有獨(dú)創(chuàng)性，因?yàn)槠鋭?chuàng)作空間相對有限。首先，指甲蓋面積非常狹窄，這在載體尺寸上就限制了作者的創(chuàng)作發(fā)揮；其次，盡管美甲者理論上也可以采取“微繪畫”技術(shù)將某幅作品繪制到一個指甲蓋上，但是，美甲的功能決定了很少會有人用放大鏡欣賞指甲上的美術(shù)細(xì)節(jié)，所以這實(shí)際上只是一種浪漫的假設(shè)；最后，常見的美甲圖案的內(nèi)容大多由公有領(lǐng)域的素材構(gòu)成，而作品載體的限制也使得對這些素材的匯編、組合難以顯示出足夠的個性化。然而，“創(chuàng)作空間有限”并不等同于“唯一性表達(dá)”?！皠?chuàng)作空間有限”是指表達(dá)的方式并非唯一或者有限幾種，但是由于創(chuàng)作空間狹窄，導(dǎo)致不同智力成果的表達(dá)仍有差異，這種差異多數(shù)難以達(dá)到較高的獨(dú)創(chuàng)高度。但是，如前文所述，難以達(dá)到不代表不能達(dá)到，創(chuàng)作空間有限不代表表達(dá)唯一，雖然手指蓋面積小，仍然可以設(shè)計(jì)出各種不同的圖案，如果在細(xì)節(jié)上表現(xiàn)出較高程度的獨(dú)創(chuàng)性，仍然可以構(gòu)成作品。同樣，合同文本由于要符合法律規(guī)范，在撰寫上方式相對一般文本顯得并不特別豐富，卻不意味著每份合同的撰寫都能很容易通過簡單模仿他人文本達(dá)到“準(zhǔn)確而簡潔”的高度，因?yàn)檫@需要撰寫者精通法律規(guī)則和語言表達(dá)，這也從另一角度證明給某些表達(dá)完美的合同賦予著作權(quán)事實(shí)上并不會形成不合理的壟斷。文字匯編也可能構(gòu)成作品：判決匯編最高人民法院大力推進(jìn)裁判文書上網(wǎng)工作，早在2013年即開通中國裁判文書網(wǎng)。登錄中國裁判文書網(wǎng)后，隨機(jī)點(diǎn)開一份裁判文書，會在下方出現(xiàn)醒目的“公告”，其中第四條提示，“未經(jīng)允許，任何商業(yè)性網(wǎng)站不得建立本裁判文書庫的鏡像（包括全部和局部鏡像）”。換言之，不允許商業(yè)性復(fù)制裁判文書庫（全部或者局部）。根據(jù)我國現(xiàn)行《著作權(quán)法》第五條的規(guī)定，“法律、法規(guī)，國家機(jī)關(guān)的決議、決定、命令和其他具有立法、行政、司法性質(zhì)的文件，及其官方正式譯文”，并不受《著作權(quán)法》保護(hù)，而法院的裁判文書，正屬于“具有司法性質(zhì)的文件”，并不適用《著作權(quán)法》關(guān)于作品的保護(hù)。那么，中國裁判文書網(wǎng)禁止商業(yè)性復(fù)制的提示，是否有法律依據(jù)呢？現(xiàn)行《著作權(quán)法》第十四條規(guī)定，“匯編若干作品、作品的片段或者不構(gòu)成作品的數(shù)據(jù)或者其他材料，對其內(nèi)容的選擇或者編排體現(xiàn)獨(dú)創(chuàng)性的作品，為匯編作品，其著作權(quán)由匯編人享有。”由此不難看出，盡管單獨(dú)的某份裁判文書屬于“不構(gòu)成作品的其他材料”，但由于經(jīng)過了匯編者“對其內(nèi)容的選擇或者編排”并“體現(xiàn)獨(dú)創(chuàng)性”，同樣可以構(gòu)成一種匯編作品并受到《著作權(quán)法》的保護(hù)。因此，筆者認(rèn)為，中國裁判文書網(wǎng)中按照體現(xiàn)了獨(dú)創(chuàng)性的某種方法選擇、編排的裁判文書庫構(gòu)成匯編作品，而對其內(nèi)容的全部或者部分復(fù)制，如通過網(wǎng)站建立裁判文書庫的全部或局部鏡像，自然就是一種涉嫌侵害相應(yīng)著作權(quán)的行為。錯誤的表達(dá)也可能構(gòu)成作品：零分作文每一年，高考閱卷之后，諸如《XX省高考優(yōu)秀作文選》《XX市高考滿分作文精編》很快會“橫空出世”。形形色色的教輔用書未經(jīng)滿分作文考生同意刊載他們的作品并進(jìn)行商業(yè)贏利，顯然侵犯了他們相關(guān)作品的著作權(quán)。除了滿分作文，出于對比和獵奇，一些出版物會從各種途徑獲取各地的一些高考零分作文并編輯出版。事實(shí)上，這種行為同樣是侵犯相關(guān)考生著作權(quán)的行為。這是因?yàn)?，在作品的定義中，并不包含作品的表達(dá)是否“達(dá)標(biāo)”的價值判斷，因此，對于一些錯誤表達(dá)的作品，只要滿足法定的基本構(gòu)成條件，也可以構(gòu)成作品。如果接受了上述理念，就可以理解，市面上經(jīng)常出現(xiàn)的《零分高考作文選》不但涉嫌侵犯作者的隱私權(quán)，還涉及侵犯作者的著作權(quán)。因?yàn)樽魑谋慌辛惴?，只能說明作文不符合高考考試要求，但這并不能否定其構(gòu)成作品的可能，只要是作者的“個性化表達(dá)”，無論是否達(dá)到高考標(biāo)準(zhǔn)，同樣可能構(gòu)成作品并受《著作權(quán)法》保護(hù)。作者：袁博來源：中國新聞出版廣電報發(fā)布時間：2019年11月21日

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